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礦產資源丨國有企業(yè)產權對外轉讓方式與限制

2022-09-07 14:10:45 1471

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為適應新發(fā)展階段國有資本布局優(yōu)化和結構調整需要，提高國有資產配置效率，持續(xù)規(guī)范國有資產交易流轉，防止流失，2022年5月16日國務院國資委印發(fā)了《關于企業(yè)國有資產交易流轉有關事項的通知》（國資發(fā)產權規(guī)〔2022〕39號，以下簡稱“《通知》”），對國有資產交易流轉相關事宜作出了明確規(guī)定。

 

近日，國務院國資委印發(fā)《<關于企業(yè)國有資產交易流轉有關事項的通知>的問題解答》對《通知》的適用情形作出了權威解答。本所律師對上述文件進行了梳理，并結合國有企業(yè)產權轉讓事項有關法律法規(guī)及規(guī)范性文件之規(guī)定，對國有企業(yè)產權對外轉讓方式與限制作如下簡要分析。

 

一、國有企業(yè)產權對外轉讓方式

 

《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》（國資委令、財政部令第32號，以下簡稱“32號令”）第十三條規(guī)定：“產權轉讓原則上通過產權市場公開進行。”

 

32號令第三十一條規(guī)定：“以下情形的產權轉讓可以采取非公開協(xié)議轉讓方式：（一）涉及主業(yè)處于關系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產權需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機構批準，可以采取非公開協(xié)議轉讓方式；（二）同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或實際控制企業(yè)之間因實施內部重組整合進行產權轉讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉讓方式。”

 

因此，國有企業(yè)產權對外轉讓，現(xiàn)僅有①通過產權市場公開轉讓②非公開協(xié)議轉讓兩種方式。

 

二、國有企業(yè)產權公開轉讓程序

 

（一）可行性研究、方案論證

 

轉讓方應當按照企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略做好產權轉讓的可行性研究和方案論證。產權轉讓涉及職工安置事項的，安置方案應當經(jīng)職工代表大會或職工大會審議通過；涉及債權債務處置事項的，應當符合國家相關法律法規(guī)的規(guī)定。

 

（二）內部審議

 

產權轉讓應當由轉讓方按照企業(yè)章程和企業(yè)內部管理制度進行決策，形成書面決議。國有控股和國有實際控制企業(yè)中國有股東委派的股東代表，應當按照本辦法規(guī)定和委派單位的指示發(fā)表意見、行使表決權，并將履職情況和結果及時報告委派單位。

 

（三）外部審批

 

按照32號令確定的審批權限由國資管理部門審批。

 

（四）專項審計

 

產權轉讓事項經(jīng)批準后，由轉讓方委托會計師事務所對轉讓標的企業(yè)進行審計。涉及參股權轉讓不宜單獨進行專項審計的，轉讓方應當取得轉讓標的企業(yè)最近一期年度審計報告。

 

（五）資產評估

 

對按照有關法律法規(guī)要求必須進行資產評估的產權轉讓事項，轉讓方應當委托具有相應資質的評估機構對轉讓標的進行資產評估，產權轉讓價格應以經(jīng)核準或備案的評估結果為基礎確定。

 

（六）進場交易

 

1.掛牌交易申請：轉讓方向產權交易機構提出轉讓申請。

 

2.產權轉讓公告：轉讓方發(fā)出轉讓公告，轉讓方披露信息包括但不限于以下內容：（一）轉讓標的基本情況；（二）轉讓標的企業(yè)的股東結構；（三）產權轉讓行為的決策及批準情況；（四）轉讓標的企業(yè)最近一個年度審計報告和最近一期財務報表中的主要財務指標數(shù)據(jù)，包括但不限于資產總額、負債總額、所有者權益、營業(yè)收入、凈利潤等（轉讓參股權的，披露最近一個年度審計報告中的相應數(shù)據(jù)）；（五）受讓方資格條件（適用于對受讓方有特殊要求的情形）；（六）交易條件、轉讓底價；（七）企業(yè)管理層是否參與受讓，有限責任公司原股東是否放棄優(yōu)先受讓權；（八）競價方式，受讓方選擇的相關評判標準；（九）其他需要披露的事項。其中信息預披露應當包括但不限于以上（一）、（二）、（三）、（四）、（五）款內容。 

 

3.發(fā)布轉讓信息：轉讓方可以根據(jù)企業(yè)實際情況和工作進度安排，采取信息預披露和正式披露相結合的方式。

 

4.登記受讓意向：產權交易機構負責意向受讓方的登記工作，對意向受讓方是否符合受讓條件提出意見并反饋轉讓方。產權交易機構與轉讓方意見不一致的，由轉讓行為批準單位決定意向受讓方是否符合受讓條件。

 

5.組織競價：產權轉讓信息披露期滿、產生符合條件的意向受讓方的，按照披露的競價方式組織競價。競價可以采取拍賣、招投標、網(wǎng)絡競價以及其他競價方式，且不得違反國家法律法規(guī)的規(guī)定。

 

6.簽訂轉讓協(xié)議：簽訂產權交易合同受讓方確定后，轉讓方與受讓方應當簽訂產權交易合同，交易雙方不得以交易期間企業(yè)經(jīng)營性損益等理由對已達成的交易條件和交易價格進行調整。

 

7.交易價款結算：交易價款應當以人民幣計價，通過產權交易機構以貨幣進行結算。因特殊情況不能通過產權交易機構結算的，轉讓方應當向產權交易機構提供轉讓行為批準單位的書面意見以及受讓方付款憑證。交易價款原則上應當自合同生效之日起5個工作日內一次付清。金額較大、一次付清確有困難的，可以采取分期付款方式。采用分期付款方式的，首期付款不得低于總價款的30%，并在合同生效之日起5個工作日內支付；其余款項應當提供轉讓方認可的合法有效擔保，并按同期銀行貸款利率支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年。

 

8.交易結果公告：產權交易合同生效后，產權交易機構應當將交易結果通過交易機構網(wǎng)站對外公告，公告內容包括交易標的名稱、轉讓標的評估結果、轉讓底價、交易價格，公告期不少于5個工作日。

 

9.出具交易憑證產權交易合同生效，并且受讓方按照合同約定支付交易價款后，產權交易機構應當及時為交易雙方出具交易憑證。

 

三、非公開協(xié)議轉讓方式適用情形

 

根據(jù)32號令第三十一條規(guī)定，涉及主業(yè)處于關系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產權需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉讓的，經(jīng)國有資產監(jiān)督管理機構批準，可以采取非公開協(xié)議轉讓方式。同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或實際控制企業(yè)之間因實施內部重組整合進行產權轉讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉讓方式。

 

為更好推動國有企業(yè)之間布局結構調整和專業(yè)化整合，《通知》增加了涉及政府或國資監(jiān)管機構主導推動的國有資本布局優(yōu)化和結構調整，以及專業(yè)化重組等重大事項，企業(yè)產權在不同的國家出資企業(yè)及其控股企業(yè)之間轉讓，可采取非公開協(xié)議方式進行。

 

關于《通知》中新明確的可采取非公開協(xié)議方式進行產權轉讓的情形中，因企業(yè)國有產權轉讓行為規(guī)范的是轉讓方，故《通知》第一條中“政府”是指轉讓方所屬國家出資企業(yè)的同級或上級政府，“國有資產監(jiān)督管理機構”是指轉讓方所屬國家出資企業(yè)的同級國資監(jiān)管機構，相關協(xié)議轉讓事項由轉讓方所屬國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構批準。

 

因此，各國有企業(yè)可關注“涉及政府或國資監(jiān)管機構主導推動的國有資本布局優(yōu)化和結構調整，以及專業(yè)化重組等重大事項，企業(yè)產權在不同的國家出資企業(yè)及其控股企業(yè)之間轉讓”也已經(jīng)明確，可采取非公開協(xié)議方式進行。

 

結語
 

國有企業(yè)產權轉讓不僅需要遵守《公司法》的規(guī)定，還需符合《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》等國有資產監(jiān)管的相關要求，同時也需要遵守地方政府國資監(jiān)管政策，以及相應產權交易機構的交易規(guī)則，且在流程和內容上也更為復雜。本文主要對國有企業(yè)產權對外轉讓方式與限制進行梳理，供各國有企業(yè)參考、決策。