勞動(dòng)節(jié)?？簬湍阕叱鰺o固定期限勞動(dòng)合同的誤區(qū)
2021-05-21 11:06:29
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近日，接到某客戶關(guān)于無固定期限勞動(dòng)合同的咨詢，突然發(fā)現(xiàn)很多用人單位都視“無固定期限勞動(dòng)合同”如同猛虎，對(duì)跟員工簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同都心存芥蒂。帶著問題，我們?cè)诰W(wǎng)上查閱了關(guān)于無固定期限勞動(dòng)合同的相關(guān)信息，結(jié)果令人咋舌，結(jié)果可謂眾說紛紜。
由此可見，現(xiàn)實(shí)中，對(duì)無固定期限的勞動(dòng)合同存在重大誤解。今天，樹人律師就跟大家仔細(xì)聊聊無固定期限的勞動(dòng)合同。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十四條規(guī)定，無固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：（一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。
誤區(qū)一：連續(xù)簽署兩年固定期限勞動(dòng)合同，就必須簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。
要探討清楚這個(gè)問題，我們就必須先弄清楚法律為什么要規(guī)定無固定期限勞動(dòng)合同。無固定期限勞動(dòng)合同的設(shè)立，本質(zhì)上是對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)，為了鼓勵(lì)用人單位與勞動(dòng)者之間形成穩(wěn)定的就業(yè)關(guān)系，從立法上是以用人單位義務(wù)的形式予以體現(xiàn)，對(duì)應(yīng)的勞動(dòng)者權(quán)利就是在滿足條件下，勞動(dòng)者有權(quán)利要求用人單位簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同。
既然簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同屬于勞動(dòng)者的權(quán)利，權(quán)利就存在被放棄的可能性。試想，當(dāng)用人單位與勞動(dòng)者已經(jīng)簽訂了兩次固定期限的勞動(dòng)合同，這時(shí)候勞動(dòng)者提出只想簽訂第三份固定期限合同，這種場(chǎng)景下，用人單位難道就不能有任何的變通嗎？答案自然是否定的。勞動(dòng)關(guān)系作為民事法律關(guān)系的一種，其本身就應(yīng)當(dāng)遵循意思自治的原則，所以如果勞動(dòng)者自己選擇了第三次的固定期限勞動(dòng)合同，用人單位自然應(yīng)該遵循勞動(dòng)者的意愿，繼續(xù)簽訂固定期限勞動(dòng)合同。
在第二次固定期限勞動(dòng)合同屆滿前，用人單位可以向勞動(dòng)者發(fā)出一封函件，明確告知?jiǎng)趧?dòng)者已經(jīng)滿足了法律規(guī)定的簽署無固定期限勞動(dòng)合同的條件，并將合同類型的選擇權(quán)利交付給勞動(dòng)者，由勞動(dòng)者自行選擇，用人單位可以留存相關(guān)的證據(jù)，并按照勞動(dòng)者的選擇簽訂相應(yīng)的勞動(dòng)合同。
誤區(qū)二：第二次固定期限屆滿后，用人單位必須與勞動(dòng)者再次簽訂勞動(dòng)合同，否則構(gòu)成違法解除！
文章開始提到的咨詢事項(xiàng)，重要的內(nèi)容是咨詢?nèi)讼朐趧趧?dòng)合同到期后不再繼續(xù)簽訂勞動(dòng)合同，但是有人說如果用人單位在勞動(dòng)者第二次簽訂固定期限勞動(dòng)合同之后，不能終止勞動(dòng)關(guān)系，否則構(gòu)成違法終止勞動(dòng)合同。這樣的結(jié)果讓咨詢?nèi)吮陡袎毫Α?/section>
事實(shí)上，上述說法實(shí)在是對(duì)法律的誤讀。根據(jù)法律規(guī)定的，連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同。
先讓我們拆解一下法律條文，在這種情形下簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)滿足以下條件：第一，用人單位與勞動(dòng)者簽訂了兩次固定期限勞動(dòng)合同；第二，勞動(dòng)者沒有《勞動(dòng)合同法》第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形；第三，用人單位與勞動(dòng)者需要續(xù)訂勞動(dòng)合同。
前述第一和第二個(gè)條件很好理解，爭(zhēng)議較大的是第三條，“續(xù)訂勞動(dòng)合同的”?，F(xiàn)實(shí)中，這個(gè)條件通常會(huì)產(chǎn)生以下的場(chǎng)景：
場(chǎng)景1：用人單位在合同到期后，與勞動(dòng)者協(xié)商一致，均有續(xù)約的意思表示。這種場(chǎng)景下，沒有爭(zhēng)議，合同不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為解除，而且在沒有特殊情形下，應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同。
場(chǎng)景2：用人單位在合同到期后，和勞動(dòng)者協(xié)商一致，均表示不再續(xù)簽。這種場(chǎng)景下，爭(zhēng)議也不大，可以按照《勞動(dòng)合同法》第三十六條規(guī)定，按照協(xié)商解除處理。
場(chǎng)景3：用人單位在合同到期后，即未續(xù)簽，也沒解除，而是保持了原有的用人關(guān)系，形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。這種場(chǎng)景下，應(yīng)當(dāng)簽訂合同，并按照雙方意思表示簽訂相應(yīng)的勞動(dòng)合同。
場(chǎng)景4：用人單位明確表示不續(xù)簽，愿意付補(bǔ)償金，勞動(dòng)者不同意，還想續(xù)簽。
這種場(chǎng)景下，爭(zhēng)議就比較大了，用人單位是否能夠援引《勞動(dòng)合同法》關(guān)于合同終止的法律規(guī)定，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，進(jìn)而終止雙方的勞動(dòng)關(guān)系。很多人的觀點(diǎn)與前文所述觀點(diǎn)一致，用人單位必須簽。筆者對(duì)此不能茍同。
首先，從法律條文看，法律明確規(guī)定，在此情形下，續(xù)訂勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。也就是說，這里簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的是有條件的，其中重要的條件之一就是雙方需要繼續(xù)簽訂勞動(dòng)合同。
其次，從民事法律關(guān)系的原則上看，勞動(dòng)關(guān)系屬于民事法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)遵循意思自治的原則。雙方未能就簽訂勞動(dòng)合同的事項(xiàng)達(dá)成一致的意思表示，在沒有特殊情形下，該民事法律關(guān)系的成就本身就存在瑕疵，立法本身就不應(yīng)當(dāng)強(qiáng)迫這類法律關(guān)系的成就。
第三，從促進(jìn)用人單位與勞動(dòng)者和諧勞動(dòng)關(guān)系的角度看。如果立法強(qiáng)迫用人單位在未能達(dá)成一致的情形下維持這種勞動(dòng)關(guān)系，勢(shì)必導(dǎo)致用人單位與勞動(dòng)者之間關(guān)系的緊張，不利于構(gòu)建和諧的勞資關(guān)系。
所以，筆者認(rèn)為，如果勞動(dòng)合同期限屆滿，用人單位完全可以依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十四條的規(guī)定，終止勞動(dòng)合同，并按照法律規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。至于是否構(gòu)成違法終止勞動(dòng)合同的情形，我們認(rèn)為大可不必?fù)?dān)心，因?yàn)檎J(rèn)為可能構(gòu)成違法終止勞動(dòng)合同的觀點(diǎn)，根本沒有搞清楚勞動(dòng)關(guān)系終止和解除的區(qū)別。事實(shí)上，按照終止勞動(dòng)合同的情形下，不會(huì)產(chǎn)生賠償金的法律風(fēng)險(xiǎn)。
誤區(qū)三：無固定期限的勞動(dòng)合同不能解除。
綜觀《勞動(dòng)合同法》第三十六條至第五十條的規(guī)定，除了第四十條第（二）項(xiàng)、第四十一條第二款第（二）項(xiàng)外，其余條款均未涉及對(duì)無固定期限勞動(dòng)合同的解除的限制。也就是說，即便用人單位與勞動(dòng)者簽訂了無固定期限的勞動(dòng)合同，用人單位在滿足《勞動(dòng)合同法》第三十六、第三十九、第四十條第（一）（三）項(xiàng)、第四十一條、第四十四條的規(guī)定終止或解除勞動(dòng)關(guān)系。
綜上所述，筆者認(rèn)為，無固定期限的勞動(dòng)合同，只不過是一種合同的形式，并不可怕，只要運(yùn)用和處理得當(dāng)，用人單位不必視之為洪水猛獸。
