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政府法律服務(wù)|行政執(zhí)法靈魂十問

2022-09-20 14:28:51 1932

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行政執(zhí)法是指行政主體依照行政執(zhí)法程序及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,對具體事件進行處理并直接影響相對人權(quán)利與義務(wù)的具體行政法律行為,是行政機關(guān)履行政府職能、管理經(jīng)濟社會事務(wù)的重要方式。近年來,執(zhí)法機關(guān)加強行政執(zhí)法規(guī)范化建設(shè),執(zhí)法能力和水平有了較大提高,但執(zhí)法中不嚴格、不規(guī)范等問題仍然較為突出,損害人民群眾利益和政府公信力。因此,為促進嚴格、規(guī)范執(zhí)法,筆者通過對執(zhí)法實踐中存在的部分問題梳理、歸納并參照案例,提出行政執(zhí)法靈魂十問,以供參考。
 

一、規(guī)范性文件能否作為行政處罰依據(jù)?

 

規(guī)范性文件包括行政規(guī)范性文件和其他規(guī)范性文件。行政規(guī)范性文件,是指除政府規(guī)章外,行政機關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織制定的,涉及公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù),在一定期限內(nèi)反復(fù)適用,具有普遍約束力的文件。其他規(guī)范性文件是指行政機關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織,在法定職權(quán)范圍內(nèi)依照法定程序制定并公開發(fā)布的針對不特定的多數(shù)人和特定事項,涉及或者影響公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù),在其管理范圍內(nèi)具有普遍約束力,在一定時間內(nèi)相對穩(wěn)定、能夠反復(fù)適用的行政措施、決定、命令等行政規(guī)范文件的總稱。根據(jù)《行政處罰法》第十六條規(guī)定,除法律、法規(guī)、規(guī)章外,其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政處罰。因此,規(guī)范性文件無法設(shè)定行政處罰內(nèi)容,不能作為給予當事人行政處罰的依據(jù)。

 

二、如何理解《行政處罰法》第十九條規(guī)定的授權(quán)執(zhí)法主體?

 

第一,關(guān)于有效授權(quán)的成立條件。一是授權(quán)主體必須是特定的國家機關(guān),任何個人都不能作為授權(quán)主體。二是授權(quán)必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)實施,某些專有權(quán)力不得授權(quán)。如行政拘留等限制人身自由的行政處罰只能由公安機關(guān)實施,法律法規(guī)不得授權(quán)給其他組織實施。三是授權(quán)應(yīng)當以公開、規(guī)范的方式進行。

 

第二,被授權(quán)組織的條件。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定和我國的實際情況,被授權(quán)組織應(yīng)當具備下列條件:一是依法成立,并具有管理公共事務(wù)的職能。二是具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員。三是具有相應(yīng)的檢查、鑒定等技術(shù)條件。四是能獨立承擔法律責任。對外既能對自己的行為負責,對內(nèi)也能有效地管理從事處罰工作的人員,并接受上級機關(guān)的監(jiān)督。

 

第三,被授權(quán)組織應(yīng)當在法定授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰。根據(jù)權(quán)由法定的原則,行政機關(guān)實施行政處罰要在法定職權(quán)范圍內(nèi),同樣被授權(quán)組織也應(yīng)當在法定授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰。法律、法規(guī)在授權(quán)組織實施處罰時,一般都應(yīng)規(guī)定實施處罰的權(quán)限范圍。被授權(quán)組織只能在授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰,越權(quán)實施的行政處罰是無效的。

 

三、如何確定聯(lián)合執(zhí)法的責任主體?

 

聯(lián)合執(zhí)法是指兩個或兩個以上行政執(zhí)法機關(guān),按照各自的職責范圍,在實施行政執(zhí)法時進行的聯(lián)合行動。聯(lián)合執(zhí)法在于克服行政執(zhí)法機關(guān)在執(zhí)法權(quán)限單一的缺點,有利于解決特殊執(zhí)法活動中執(zhí)法環(huán)境多重性困難的問題,以提高執(zhí)法效果。但因聯(lián)合執(zhí)法涉及多個行政機關(guān)的配合,超出單一行政機關(guān)的職責范圍,因此聯(lián)合執(zhí)法需要經(jīng)本級人民政府的批準,聯(lián)合執(zhí)法產(chǎn)生的法律責任應(yīng)由批準實施聯(lián)合執(zhí)法的人民政府承擔。

 

四、《行政處罰法》修訂后,對鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和街道辦事處行使行政處罰權(quán)有何要求?

 

第一,應(yīng)當嚴格按照省、自治區(qū)、直轄市所作決定載明的行政處罰權(quán)的范圍實施行政處罰,不能超越規(guī)定的行政處罰權(quán)范圍;

 

第二,應(yīng)當嚴格遵循法律規(guī)范對實施行政處罰的相關(guān)要求。省、自治區(qū)、直轄市所作決定改變的只是行政處罰權(quán)的行使主體,法律規(guī)范規(guī)定的行政處罰實施條件、程序等并不因此改變,鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和街道辦事處承接行政處罰權(quán)后應(yīng)當嚴格遵循;
 

第三,鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和街道辦事處應(yīng)當加強執(zhí)法能力建設(shè),以有效實施承接的行政處罰權(quán);

 

第四,交由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和街道辦事處的行政處罰權(quán)只限于區(qū)縣級人民政府工作部門的行政處罰權(quán),而不能是其他基層行政機關(guān)的行政處罰權(quán);

 

第五,賦予鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和街道辦事處行政處罰權(quán)應(yīng)當采取決定方式,且應(yīng)當公示。

 

五、如何理解和履行作出行政處罰決定前的告知程序?

 

在行政處罰實施過程中,行政機關(guān)及其執(zhí)法人員應(yīng)當告知當事人擬作出的行政處罰內(nèi)容和擬作出行政處罰的事實、理由、依據(jù),同時要告知當事人依法享有的陳述、申辯、要求聽證等權(quán)利。依法正確履行告知程序,有利于保護當事人的合法權(quán)益,也有利于行政執(zhí)法機關(guān)依法行政。依法履行告知程序主要包括以下幾點:

 

第一,行政機關(guān)有告知義務(wù)。一是告知是一項重要程序制度。告知程序是行政處罰的必經(jīng)程序,對行政機關(guān)而言,是一項法定義務(wù),必須履行;對當事人而言,是對其知情權(quán)的保護。二是告知程序是行政處罰公開、公正原則的具體體現(xiàn)。公正原則要求,行政處罰應(yīng)當平等和公正地適用法律,其基本特征是:當事人必須獲悉對他的處罰的內(nèi)容和性質(zhì),當事人有陳述案情的機會,行政機關(guān)的處罰決定必須公正。

 

第二,行政機關(guān)履行告知義務(wù),必須在作出行政處罰決定之前。實施行政處罰,即使是簡易程序,行政機關(guān)也應(yīng)當依法履行告知程序?!缎姓幜P法》第62條規(guī)定,行政機關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前未向當事人告知擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實、理由、依據(jù),不得作出行政處罰決定。

 

第三,行政機關(guān)履行告知義務(wù),內(nèi)容包括兩個方面。一是告知當事人擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實、理由、依據(jù),是指行政機關(guān)應(yīng)當告訴當事人擬作出行政處罰的種類、具體數(shù)額或數(shù)量,具體的違法事實,對違法行為作出處罰決定的原因,違反法律、法規(guī)、規(guī)章的具體規(guī)定。二是告知當事人依法享有陳述、申辯和要求聽證等權(quán)利,是當事人行使相應(yīng)權(quán)利的前提。

 

六、當事人表示放棄聽證權(quán),行政機關(guān)能否在“告知聽證”當日作出處罰決定?

 

《行政處罰法》修訂后,將行政相對人要求聽證的申請期限由3日修改為5日,延長了行政相對人申請聽證的期限。這一改變?yōu)樾姓鄬θ嗽跀M做出行政處罰決定前進行陳述申辯提供了更長的時間,更有利于保護行政相對人的權(quán)益。實踐中,一些行政執(zhí)法機關(guān)在向行政相對人告知聽證權(quán)利后的當天即做出行政處罰決定,理由是行政相對人當天明確表示放棄聽證,這種做法違反法定程序。筆者認為,《行政處罰法》規(guī)定的5日聽證申請期限為不變期限,行政相對人在收到行政聽證告知后表示不申請聽證,并不意味著對5日申請聽證期限的放棄,在法律規(guī)定的5日聽證申請期限屆滿前,行政相對人仍有可能反悔,而申請聽證。因此,行政執(zhí)法機關(guān)應(yīng)在行政聽證申請期限屆滿后,行政相對人未申請聽證的情況下,依法作出行政處罰決定,否則,在涉及行政訴訟時,可能會被人民法院認定行政處罰決定存在程序違法而撤銷或確認違法。【參考案例:(2017)遼11行終32號《行政判決書》】

 

七、行政處罰與刑事處罰在程序上如何銜接?


第一,行政機關(guān)在查處違法行為過程中發(fā)現(xiàn)違法行為涉嫌犯罪的,應(yīng)當及時將案件移送司法機關(guān);

 

第二,行政機關(guān)一般應(yīng)當在作出行政處罰決定之前將涉嫌犯罪案件移送司法機關(guān);

 

第三,受移送機關(guān)一般是公安機關(guān)和檢察機關(guān);


第四,行政機關(guān)應(yīng)向司法機關(guān)移交涉嫌犯罪案件材料。特別注意,根據(jù)《行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》,行政機關(guān)移送犯罪案件材料通過兩步移送,其一,向司法機關(guān)移送部分能夠證明犯罪事實的案件材料;其二,在司法機關(guān)經(jīng)審查認為需要追究刑事責任的,向行政機關(guān)發(fā)送書面立案通知材料,行政機關(guān)將全部案件材料移送司法機關(guān)。但是,2011年國務(wù)院法制辦發(fā)布《關(guān)于加強行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作的意見》,作出了全部移送的要求。因此,行政機關(guān)在處理行刑銜接案件時,應(yīng)當將掌握的全部案件材料一并移送司法機關(guān);
 

第五,除移送前已作出行政處罰外,行政機關(guān)將涉嫌犯罪案件移送司法機關(guān)后,在司法機關(guān)作出明確認定和處理之前,原則上不應(yīng)作出行政處罰決定;

 

第六,司法機關(guān)對所移送的案件作出處理決定后,認為需要給予行政處罰的,應(yīng)當將案件移送有關(guān)行政機關(guān)。

 

八、行政執(zhí)法中如何理解“首違不罰”?

 

第一,“違法行為輕微并及時改正,沒有造成危害后果的,不予行政處罰”。行政處罰是國家因公民違反行政法上的義務(wù)而采取的一種制裁手段,必須具備兩項基本要素,即可罰性和可歸責性。可罰性,是指行為人違反了行政法規(guī)定的義務(wù),包括作為和不作為兩種表現(xiàn)形式,這是行為人承擔行政處罰責任的基礎(chǔ)。因此,只有行為人實施了違反行政法上義務(wù)的行為,同時具備了可罰性,此行為才是該罰的。且“不予行政處罰”必須同時具備三個要件:“違法行為輕微”“及時改正”“沒有造成嚴重后果”;

 

第二,“初次違法且危害后果輕微并及時改正的,可以不予行政處罰”。這一部分進一步明確了有條件的“首違不罰”,即對于初次違法且危害后果輕微并及時改正的,行政機關(guān)可以不予行政處罰。行政機關(guān)進行行政處罰要秉持教育與處罰相結(jié)合的原則,禁止“為罰而罰”。與刑罰一樣,行政處罰也具有預(yù)防的功能,不僅要對違法者進行懲戒,防止其再一次實施違法行為,同時也要對潛在的違法活動進行警示。實施“首違不罰”,對一些輕微的違法者進行說服教育同樣也能起到防止和減少嚴重違法行為、降低社會危害性的作用。

 

九、在行政處罰中如何運用和理解不予處罰、從輕和減輕處罰的規(guī)定?

 

不予處罰是指當事人的違法行為輕微且沒有造成危害后果及當事人未達到行政責任年齡的,不追究行政處罰責任。一般有三種適用情形,一是不滿十四周歲的未成年人實施違法行為的;二是精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時實施違法行為的;三是違法行為輕微并及時改正,沒有造成危害后果的。

 

從輕處罰是指在法定的處罰方式和處罰幅度內(nèi),較一般情況減少處罰方式、選擇較輕處罰方式或者較輕處罰幅度。需注意,從輕處罰必須是在法定方式及幅度之內(nèi)進行裁量,區(qū)別于減輕處罰,不能突破法定處罰幅度。如,法律規(guī)定對違法行為應(yīng)當處以1萬元以上,10萬元以下的罰款,在適用從輕處罰時,必須在1萬~10萬元以內(nèi)確定從輕處罰數(shù)額。

 

減輕處罰是指對違法當事人突破法定處罰幅度下限適用更輕處罰或者突破法律規(guī)定適用更輕的處罰方式或種類,減輕處罰不得達到不予處罰的程度。如,法律規(guī)定對違法行為應(yīng)當處以1萬元以上,10萬元以下的罰款,在適用減輕處罰時,可以在1萬元以下確定罰款數(shù)額。

 

十、違法行為在兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn),能否進行行政處罰?

 

《行政處罰法》第三十六條規(guī)定,違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰;涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的,上述期限延長至五年。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限,從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從行為終了之日起計算。

 

第一,根據(jù)上述規(guī)定可知,我國行政處罰的追溯時效分為一般追溯時效和特殊追溯時效兩種。一般追溯時效適用于普遍的行政罰款等,其違法時效追溯起點從違法行為實施并成就時至該違法行為被發(fā)現(xiàn)止,如果在兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn),則行政執(zhí)法機關(guān)不再進行行政處罰。特別追溯時效指涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的情形下,追溯時效由一般的兩年延長為五年,即此種違法行為不再適用兩年的時效規(guī)定,在五年內(nèi)被發(fā)現(xiàn)就應(yīng)當給予行政處罰;

 

第二,《行政處罰法》還規(guī)定了追溯時效的兜底條款,即法律另有規(guī)定的除外?!吨伟补芾硖幜P法》就特別規(guī)定了六個月的追溯時效,因此在行政執(zhí)法實踐中,治安管理處罰不再適用兩年或五年的追溯時效,而適用六個月的特別規(guī)定;

 

第三,違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從行為終了之日起計算。即,違法行為的結(jié)果一直未成就,持續(xù)或繼續(xù)的,即使過了兩年、五年或者特別規(guī)定的六個月,在被發(fā)現(xiàn)后仍要進行處罰。