非上市公司股權(quán)激勵對象的退出情形及定價
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企業(yè)通過股權(quán)激勵能夠?qū)崿F(xiàn)融資、融人和融智等多方面的目的，但是，在股權(quán)激勵計劃實施過程中，可能會出現(xiàn)激勵對象離職、違反公司制度、退休、死亡以及其他不適合或不符合激勵等情形，這時就需要將不符合激勵條件的激勵對象調(diào)整出股權(quán)激勵的范圍。樹人律師將通過本文向讀者介紹非上市公司股權(quán)激勵對象退出股權(quán)激勵的情形及不同的退出情形下如何公平合理的定價，以供企業(yè)在實施股權(quán)激勵前參考。
一、為什么要設(shè)置退出機制？
在股權(quán)激勵計劃實施時，股權(quán)激勵方案、股權(quán)激勵協(xié)議、公司章程等文件均應(yīng)約定相應(yīng)的退出條款，包括什么情形下激勵對象可以退出、什么情形下激勵對象應(yīng)當(dāng)退出，那么為什么要設(shè)置相應(yīng)的退出機制呢？這就要從股權(quán)激勵的激勵股權(quán)的對價性、稀缺性、低流通性等方面進行分析。
（一）激勵股權(quán)具有對價性
公司用股權(quán)激勵激勵對象，激勵對象通過股權(quán)獲得收益并支付對價，具體表現(xiàn)為激勵對象與公司簽訂約定服務(wù)期限和業(yè)績指標(biāo)的協(xié)議。當(dāng)激勵對象達(dá)到約定的兌現(xiàn)目標(biāo)時，能夠按照約定的方式增加收益，而當(dāng)激勵對象沒有達(dá)到約定的兌現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)時，就需要通過退出機制收回股權(quán)，回歸到股權(quán)激勵的初始。
（二）激勵股權(quán)具有稀缺性
公司要想在資本化道路上可持續(xù)發(fā)展，合理的股權(quán)架構(gòu)必不可少，在計劃上市前，公司創(chuàng)始人股東要保留較高比例股權(quán)以維持對公司的控制力，并預(yù)留一定比例（通常為20%-30%）給未來的外部投資人，所以用于員工持股或股權(quán)激勵的部分非常有限，通常在10%-20%左右。隨著公司不斷發(fā)展壯大，人員不斷擴充，如果沒有退出機制，公司很可能會在未來面臨無股激勵的境地。通過退出機制收回不符合激勵條件人員手中的股權(quán)，可用于新進人員的激勵以及原有人員的持續(xù)激勵。
（三）非上市公司股權(quán)具有低流通性
從非上市公司的股權(quán)流通性弱的特點出發(fā)，為了達(dá)到股權(quán)激勵的目的，不同情形下的退出機制設(shè)計能夠在很大程度上降低流通性風(fēng)險，從而讓激勵對象消除對于流通性風(fēng)險的擔(dān)憂，提高其參與激勵計劃的積極性。
激勵對象畢竟不是真正意義上的股權(quán)投資者，以較小的風(fēng)險獲取較高的收益，永遠(yuǎn)是激勵對象追求的目標(biāo)。激勵對象都希望以小的成本撬動利益的杠桿，他們不像真正意義上的投資者，因此就需要對流通性風(fēng)險做合理的考慮，考慮到激勵對象獲授的激勵股權(quán)按照約定鎖定一定期限后，即使激勵對象不離職，也仍然存在其他的退出需求。
二、激勵對象退出股權(quán)激勵的情形
在實施股權(quán)激勵計劃時，激勵對象退出股權(quán)激勵的原因主要有兩類，第一類是非激勵對象自身原因或過錯導(dǎo)致其退出，比如激勵對象退休、公司終止股權(quán)激勵計劃等；第二類是因激勵對象自身原因或過錯導(dǎo)致退出，如激勵對象違反公司制度甚至違法犯罪等。具體退出情形如下：
（一）非激勵對象原因或過錯退出的情形
公司股權(quán)激勵方案執(zhí)行過程中，發(fā)生非因激勵對象原因或過錯不能繼續(xù)在公司工作，激勵對象應(yīng)當(dāng)退出股權(quán)激勵計劃，包括但不限于以下情形：
（二）因激勵對象原因或過錯退出的情形
公司股權(quán)激勵方案執(zhí)行過程中，發(fā)生因激勵對象原因或過錯導(dǎo)致不能繼續(xù)實行股權(quán)激勵的，激勵對象應(yīng)當(dāng)退出股權(quán)激勵計劃，包括但不限于以下情形：
三、激勵對象退出時的定價方式
根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定結(jié)合實務(wù)經(jīng)驗，同時兼顧公司和激勵對象雙方權(quán)益，激勵對象退出股權(quán)激勵時，公司可選擇使用以下定價方式回購激勵對象持有的公司股權(quán)。
（一）原始出資本金
如果股權(quán)激勵時公司是零價款授予激勵對象股權(quán)，視為出資本金為零元。
（二）原始出資本金加利息
（三）凈資產(chǎn)
（四）公司估值
（五）約定價格
四、激勵對象不同的退出情形如何定價
公司在股權(quán)激勵時應(yīng)當(dāng)在股權(quán)激勵協(xié)議、股權(quán)激勵制度等法律文書中明確約定不同退出情形下，激勵對象退出股權(quán)激勵的定價方式，本文介紹以下情形下不同的定價方式供公司參考使用。
（一）存在以下情形的，可按照凈資產(chǎn)值和評估值孰高定價（應(yīng)高于出資本金加利息）
1.激勵對象達(dá)到法定退休年齡，依法享有養(yǎng)老保險待遇的；
2.激勵對象發(fā)生工傷，構(gòu)成1至4級傷殘的；
3.激勵對象發(fā)生工傷，構(gòu)成5至10級傷殘，不能勝任原工作崗位的；
4.激勵對象死亡的，其直接或間接持有公司的股權(quán)不能被繼承的；
5.公司股東會或股東大會決定終止股權(quán)激勵計劃的；
6.其他非因激勵對象過錯而終止勞動合同的；
7.公司相關(guān)激勵制度規(guī)定的其他情形。
（二）存在以下情形的，可按照出資本金加利息的方式定價
1.激勵對象非因公負(fù)傷或因病，喪失勞動能力的；
2.勞動合同期限屆滿前，激勵對象主動提出離職，而公司同意的；
3.勞動合同期限屆滿，激勵對象主動不再續(xù)簽勞動合同的；
4.公司相關(guān)激勵制度規(guī)定的其他情形。
（三）存在以下情形的，可按照原價或凈資產(chǎn)賬面價值孰低定價（扣除損害賠償金）
1.激勵對象嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度及公司章程的；
2.激勵對象違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保的；
3.激勵對象違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會股東大會同意,與本公司訂立合同或者進行交易的；
4.激勵對象違反公司保密制度，擅自泄漏公司商業(yè)秘密和保密信息（包括但不限于公司業(yè)務(wù)、經(jīng)營、客戶、技術(shù)資料和信息泄漏給他人），給公司造成重大損失的；
5.激勵對象未經(jīng)股東會或者股東大會同意,利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會,自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)的；
6.激勵對象將公司資金以個人名義或其他個人名義開立賬戶存儲的；
7.激勵對象將他人與公司交易的傭金據(jù)為己有的；
8.激勵對象未對公司盡到忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的；
9.激勵對象在與公司有競爭關(guān)系的同業(yè)企業(yè)任職或兼職的；
10.激勵對象投資與公司有競爭關(guān)系的同業(yè)企業(yè)的。
11.激勵對象嚴(yán)重失職、營私舞弊給公司造成重大損害的；
12.激勵對象在任職期間由于受賄、索賄、貪污、盜竊泄露經(jīng)營和技術(shù)秘密等損害公司利益、聲譽的；
13.激勵對象利用職權(quán)收受賄賂或其他違法收入,侵占公司財產(chǎn)、挪用公司資金的；
14.激勵對象因其他違法犯罪行為被依法追究刑事責(zé)任的；
15.公司相關(guān)激勵制度規(guī)定的其他情形。
結(jié) 語
通過提前設(shè)計科學(xué)合理的退出機制，明確約定不同情形下的退出方式，收回不再適合激勵或不符合激勵條件的激勵對象手中的股權(quán)，可用于對新進人員進行激勵以及原有人員的持續(xù)激勵。通過提前約定激勵對象退出時的定價依據(jù)和定價方式，能夠保障激勵對象平穩(wěn)退出，避免公司與激勵對象之間發(fā)生爭議甚至對簿公堂。
作者介紹
樹人所金融部主辦律師，業(yè)務(wù)組組長。主要從事不良資產(chǎn)處置、并購重組、企業(yè)紓困、企業(yè)改制、股權(quán)激勵等業(yè)務(wù)。自2014年執(zhí)業(yè)以來，負(fù)責(zé)承辦了青海省首家大型國有企業(yè)供給側(cè)改革項目、青海某開發(fā)建設(shè)有限公司重大資產(chǎn)重組項目、青海省某設(shè)計院有限公司股權(quán)優(yōu)化配置項目、青海省某理療有限公司股權(quán)激勵項目、青海省林業(yè)與草原局下屬單位多家國有企業(yè)改制項目。
*聲明：本文觀點僅作為交流討論目的，不可視為樹人律師事務(wù)所正式法律意見或建議。如您有任何法律問題或需要法律服務(wù)，歡迎與本所聯(lián)系。
樹人律師事務(wù)所成立于2003年5月，系一家一體化運營管理的律師事務(wù)所。目前，樹人所已經(jīng)在西寧、北京、西安、成都四地設(shè)有辦公室，業(yè)務(wù)遍及20多個省份，還獲得“全國優(yōu)秀律師事務(wù)所”的榮譽。
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