破產(chǎn)債權(quán)保障｜有財產(chǎn)擔保債權(quán)就可以高枕無憂么？
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上篇我們從資產(chǎn)和權(quán)益行使的角度討論了普通債權(quán)人權(quán)益最大化的關(guān)注要點，那么本篇我們來繼續(xù)討論有財產(chǎn)擔保債權(quán)人權(quán)益實現(xiàn)的路徑分析。相信很多有財產(chǎn)擔保債權(quán)人都會認為“債務(wù)人的財產(chǎn)已經(jīng)抵押給我了，我在破產(chǎn)程序中肯定處于絕對優(yōu)勢地位，債權(quán)實現(xiàn)問題不大，等著分錢就行了！”但在債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)程序中，有財產(chǎn)擔保債權(quán)真的可以高枕無憂么？其實不然，影響有財產(chǎn)擔保債權(quán)實現(xiàn)的因素很多，稍有不慎可能損失慘重。
一、有財產(chǎn)擔保債權(quán)的范圍
債權(quán)人如何充分行使有財產(chǎn)擔保債權(quán)的相應(yīng)權(quán)利，前提是需要了解自己的債權(quán)是否屬于有財產(chǎn)擔保債權(quán)。有財產(chǎn)擔保債權(quán)實際上就是我們通常所說的別除權(quán)，別除權(quán)是大陸法系破產(chǎn)法上的概念，二者均指債權(quán)人不依破產(chǎn)程序而由破產(chǎn)財產(chǎn)中的特定財產(chǎn)單獨優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，現(xiàn)行的《企業(yè)破產(chǎn)法》運用了比較好理解的說法即有財產(chǎn)擔保債權(quán)。
根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百零九條規(guī)定，對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。該權(quán)利基礎(chǔ)是擔保物權(quán)，根據(jù)《民法典》規(guī)定，擔保物權(quán)包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)，同時，《全國法院民商事審判工作會議紀要》中提出當事人訂立的具有擔保功能的合同，約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系雖然不屬于典型擔保類型，但當事人根據(jù)合同約定完成財產(chǎn)權(quán)利變動的公示方式轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，且債務(wù)人到期未清償債務(wù)的，債權(quán)人可以請求參照擔保物權(quán)的規(guī)定對財產(chǎn)拍賣、變賣、折價并優(yōu)先償還債權(quán)。繼而《民法典擔保制度司法解釋》也明確了非典型擔保，經(jīng)公示能夠?qū)股埔獾谌说姆尚Я?。因此?strong>在破產(chǎn)案件受理時，已經(jīng)合法享有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)或者留置權(quán)及發(fā)生公示效力的非典型擔保的債權(quán)人能夠成為有財產(chǎn)擔保債權(quán)的權(quán)利人。
二、實現(xiàn)有財產(chǎn)擔保債權(quán)應(yīng)重點關(guān)注的問題
債務(wù)人未破產(chǎn)時，債權(quán)人權(quán)利實現(xiàn)主要受保全、執(zhí)行等先后順序的影響。而破產(chǎn)程序作為概括執(zhí)行程序，為實現(xiàn)資產(chǎn)價值最大化，有財產(chǎn)擔保債權(quán)人的擔保物權(quán)在破產(chǎn)程序中被不同程度的限制和調(diào)整，需要有財產(chǎn)擔保債權(quán)人對以下事項做重點關(guān)注。
（一）關(guān)注擔保權(quán)人暫停行權(quán)的問題
很多有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人在債務(wù)人進入破產(chǎn)程序之前，無論財產(chǎn)保全還是執(zhí)行程序中，都具備一定的主動地位，結(jié)果突然接到債務(wù)人破產(chǎn)的通知，所有工作全部停下來了。
《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的非常明確，在和解程序中，有財產(chǎn)擔保債權(quán)人自人民法院裁定和解之日起是可以行使權(quán)利的，在破產(chǎn)清算程序中，債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，有財產(chǎn)擔保債權(quán)人也是可以行使權(quán)利，《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀要》第26條再一次明確在破產(chǎn)清算和破產(chǎn)和解程序中，有財產(chǎn)擔保債權(quán)人可以隨時向管理人主張對特定財產(chǎn)變價處置行使優(yōu)先受償權(quán)，管理人不得以須經(jīng)債權(quán)人會議決議等為由拒絕，當然如果因單獨處置擔保財產(chǎn)會降低其他破產(chǎn)財產(chǎn)的價值，這種情形下應(yīng)整體處置。而破產(chǎn)重整程序中，則明確規(guī)定了有財產(chǎn)擔保債權(quán)人暫停行使權(quán)利，除非舉證說明擔保財產(chǎn)有損害或者價值明顯減少的可能，足以危害擔保權(quán)人權(quán)利的，有財產(chǎn)擔保債權(quán)人可以請求恢復行使擔保權(quán)。
因此，有財產(chǎn)擔保債權(quán)人可從自身權(quán)益最大化的角度出發(fā)，從資產(chǎn)價值、處置的資金成本、時間成本、清償程度等方面考慮是否申請恢復行使擔保物權(quán)。
（二）關(guān)注擔保財產(chǎn)的范圍問題
實踐中，我們在作為管理人審查債權(quán)時經(jīng)常會出現(xiàn)擔保財產(chǎn)范圍不清的問題。例如兩個有財產(chǎn)擔保債權(quán)人的擔保財產(chǎn)清單中，有部分財產(chǎn)存在重合；或者擔保財產(chǎn)清單中的財產(chǎn)實際上并沒有；再或者辦理土地抵押登記時，未登記地上建筑物，后來發(fā)現(xiàn)居然還有房屋建筑物，又無法證明該房屋建筑物何時存在的。盡管這些問題經(jīng)過后續(xù)調(diào)查、分析會得到解決，但是無形當中給有財產(chǎn)擔保債權(quán)人增添了很多不必要的麻煩。
基于此，有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人在設(shè)定抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等權(quán)利的過程中，應(yīng)當充分做好調(diào)查工作，必要時應(yīng)當前往擔保財產(chǎn)所在地進行實地走訪、核查，并重點關(guān)注擔保財產(chǎn)的合法合規(guī)性、擔保財產(chǎn)范圍、權(quán)利負擔情況及其他可能影響后續(xù)權(quán)利實現(xiàn)的瑕疵問題。
（三）關(guān)注擔保財產(chǎn)的價值問題
正如庭外執(zhí)行程序中擔保財產(chǎn)處置價格的重要性，破產(chǎn)程序中擔保財產(chǎn)評估價值、變現(xiàn)價值也同樣重要，關(guān)乎擔保物權(quán)人的清償方式、清償比例。
在破產(chǎn)重整程序中，由于企業(yè)將會繼續(xù)存續(xù)發(fā)展，一般不會變現(xiàn)企業(yè)資產(chǎn)，但也會存在處置部分資產(chǎn)回款的情形，因此債權(quán)人需關(guān)注重整計劃中債權(quán)清償安排是否體現(xiàn)了擔保財產(chǎn)價值，以及該種清償方式下執(zhí)行清償?shù)目尚行詥栴}。
在破產(chǎn)清算程序中，企業(yè)已注銷登記為最終歸宿，企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)將會被變現(xiàn)清償債務(wù)，有財產(chǎn)擔保債權(quán)人可選擇自行處置回款或委托管理人處置變現(xiàn)擔保財產(chǎn)。管理人處置變現(xiàn)情況下需關(guān)注變現(xiàn)價值及程序問題。
在破產(chǎn)和解程序中，債權(quán)人有權(quán)隨時申請行使擔保物權(quán)，但破產(chǎn)和解程序也是企業(yè)繼續(xù)存續(xù)、經(jīng)營的程序，在擔保財產(chǎn)對企業(yè)繼續(xù)營業(yè)至關(guān)重要的情形下，是否處置擔保財產(chǎn)將對破產(chǎn)和解程序能否成功起到?jīng)Q定性作用。該種情形下，有財產(chǎn)擔保債權(quán)人處于談判的絕對優(yōu)勢地位，可從自身權(quán)益實現(xiàn)出發(fā)，與債務(wù)人達成共贏的和解協(xié)議。
（四）關(guān)注有財產(chǎn)擔保債權(quán)的順位問題
破產(chǎn)程序中，根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不同，清償順位有所不同，最終可獲得的清償金額也會不同。根據(jù)《民法典》第四百一十五條、四百五十六條規(guī)定，有財產(chǎn)擔保債權(quán)中的抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)的優(yōu)先順位非常明確，同一財產(chǎn)既設(shè)立抵押權(quán)又設(shè)立質(zhì)權(quán)的，依照登記、交付的時間先后確定清償順序；同一動產(chǎn)上已經(jīng)設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)優(yōu)先受償。而在破產(chǎn)程序中，還會存在建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)、稅款債權(quán)、消費者購房人優(yōu)先權(quán)及非典型擔保等各類債權(quán)與有財產(chǎn)擔保債權(quán)人“分一杯羹”。
因此，為保障自身權(quán)益最大化，有財產(chǎn)擔保債權(quán)人還應(yīng)重點關(guān)注順位在前的債權(quán)認定及特定財產(chǎn)情況。必要時行使異議權(quán)、甚至通過訴訟程序主張變更審查結(jié)果。
三、結(jié)語
企業(yè)破產(chǎn)過程中，存在各類利益糾紛，在有限的債務(wù)人財產(chǎn)范圍內(nèi)，權(quán)利之間的影響牽一發(fā)而動全身。有財產(chǎn)擔保債權(quán)人應(yīng)當注重不同破產(chǎn)程序中債權(quán)實現(xiàn)的各個環(huán)節(jié)，主動行使救濟權(quán)利，保障自身債權(quán)在破產(chǎn)程序中的最大化實現(xiàn)。
作者介紹
李曉璐律師是破產(chǎn)及并購重組業(yè)務(wù)負責人，青海省律師協(xié)會非訴訟專業(yè)委員會委員，主要從事企業(yè)并購重組、企業(yè)破產(chǎn)清算、重整及企業(yè)清算等法律服務(wù)。近年來，主要參與承辦了鹽湖股份重整、青海省投集團等十七家企業(yè)重整、青海水泥清算轉(zhuǎn)重整、青海海虹化工重整轉(zhuǎn)清算等多個重組及破產(chǎn)項目。
紀雪律師是青海樹人律師事務(wù)所并購部律師。任青海省律師協(xié)會非訴訟專業(yè)委員會委員，西寧市律師協(xié)會商事委員會委員。主要從事企業(yè)重整、重組、清算、收購兼并等法律服務(wù)，近年來主要承辦了青海賢成礦業(yè)股份有限公司重整案、青海水泥股份有限公司清算轉(zhuǎn)重整案、青海蜀信房地產(chǎn)開發(fā)有限公司重整案、青海晟暉新能源有限公司清算轉(zhuǎn)和解等多個破產(chǎn)項目。此外，基于多年破產(chǎn)案件辦理經(jīng)驗，擅長破產(chǎn)程序中債權(quán)人權(quán)益保障、投資人權(quán)益保障等法律服務(wù)。
*聲明：本文觀點僅作為交流討論目的，不可視為樹人律師事務(wù)所正式法律意見或建議。如您有任何法律問題或需要法律服務(wù)，歡迎與本所聯(lián)系。
樹人律師事務(wù)所成立于2003年5月，系一家一體化運營管理的律師事務(wù)所。目前，樹人所已經(jīng)在西寧、北京、西安、成都四地設(shè)有辦公室，業(yè)務(wù)遍及20多個省份，還獲得“全國優(yōu)秀律師事務(wù)所”的榮譽。
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