用人單位對(duì)“試用期”的合規(guī)管理

2023-04-13 14:50:35 1859

作者 | 樹人勞動(dòng)人事團(tuán)隊(duì) 王乃龍

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“試用期，是指當(dāng)事人雙方約定的，包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)而勞動(dòng)關(guān)系還處于非正式狀態(tài)，用人單位考核勞動(dòng)者是否合格，勞動(dòng)者了解用人單位是否適合自己要求，以便確定勞動(dòng)關(guān)系是否進(jìn)入正式狀態(tài)的短暫性、實(shí)驗(yàn)性期限。”【王全興：《勞動(dòng)法》（第四版），法律出版社2017年2月版，第153頁(yè)。】據(jù)此，試用期是用人單位與勞動(dòng)者相互考察、相互了解的期限，法律為保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益、防止用人單位濫用試用期，設(shè)置了強(qiáng)制性限制，但用人單位經(jīng)常性忽視試用期本身給其帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，為此，作為用人單位應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)“試用期”的合規(guī)管理。

一、試用期期限的合規(guī)管理

（一）合規(guī)義務(wù)

根據(jù)《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，用人單位和勞動(dòng)者在簽訂書面勞動(dòng)合同時(shí)，可以約定試用期，但試用期最長(zhǎng)期限不得超過(guò)六個(gè)月。為防止用人單位濫用試用期最長(zhǎng)期限，法律進(jìn)一步細(xì)分了試用期期限適用的標(biāo)準(zhǔn)，即勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。

（二）不合規(guī)責(zé)任

1.行政監(jiān)管

用人單位與勞動(dòng)者約定的試用期不符合法律規(guī)定的，若勞動(dòng)者投訴至勞動(dòng)行政部門，勞動(dòng)行政部門應(yīng)當(dāng)對(duì)用人單位的不合規(guī)行為進(jìn)行責(zé)令改正。

2.民事賠償

違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

（三）試用期期限延長(zhǎng)

用人單位與勞動(dòng)者約定了試用期期限，但在履行試用期過(guò)程中，用人單位認(rèn)為勞動(dòng)者的能力尚未達(dá)到用人單位用工標(biāo)準(zhǔn)，但又不愿放棄對(duì)勞動(dòng)者的培養(yǎng)，給予勞動(dòng)者更多的機(jī)會(huì)或（和）用人單位為節(jié)約用工成本，延長(zhǎng)勞動(dòng)者的試用期期限。

法律規(guī)定的試用期是不得延長(zhǎng)的期限，用人單位無(wú)論基于何種考慮，延長(zhǎng)與勞動(dòng)者約定的試用期均屬于不合規(guī)行為。

（四）試用期期限中止

法律設(shè)置試用期的目的即為用人單位和勞動(dòng)者相互考察、相互了解，最終確定是否建立正式的、穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系。若在試用期內(nèi)，出現(xiàn)諸如疫情封控、暴亂致使無(wú)法正常工作等不可抗力因素以及勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷等，無(wú)法實(shí)現(xiàn)試用期之目的，可以實(shí)行中止制度。比如《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第十五條規(guī)定，“第十五條試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)患病或者非因工負(fù)傷須停工治療的，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，試用期中止。”同時(shí)，在2022年疫情封控期間，上海市嘉定區(qū)人民法院、上海市第二中級(jí)人民法院以判決的方式明確了試用期中止理論。

試用期中止制度可以實(shí)現(xiàn)對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)性和體現(xiàn)公平性原則。但青海省尚未相關(guān)規(guī)定明確規(guī)定。

二、試用期適用范圍的合規(guī)義務(wù)

1、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。

2、非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。

3、同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。最高人民法院民事審判第一庭認(rèn)為，無(wú)論用人單位對(duì)同一勞動(dòng)者在同一崗位或可替代性崗位，還是延續(xù)勞動(dòng)合同或勞動(dòng)合同解除（終止）后再次錄用，均不得再次約定試用期。

三、試用期屬于勞動(dòng)合同期限內(nèi)的合規(guī)管理

（一）合規(guī)義務(wù)

試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。

（二）不合規(guī)責(zé)任

司法實(shí)踐中，用人單位與勞動(dòng)者簽訂了獨(dú)立的《試用期協(xié)議》，約定了試用期期限、試用期工資、錄用條件等內(nèi)容。事實(shí)上，試用期應(yīng)當(dāng)包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，因此，用人單位和勞動(dòng)者約定的單獨(dú)的試用期期限不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限，用人單位喪失了對(duì)勞動(dòng)者考察、考核的權(quán)利。

四、試用期工資的合規(guī)管理

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，試用期工資執(zhí)行雙重“不得低于”標(biāo)準(zhǔn)，即勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

五、試用期考核的合規(guī)管理

（一）合規(guī)義務(wù)

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條的規(guī)定，在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。

（二）試用期考核的合規(guī)管理方式

1、設(shè)置錄用條件。用人單位應(yīng)當(dāng)以法定最低就業(yè)年齡等基本錄用條件以及用人單位招用時(shí)規(guī)定的文化、技術(shù)、身體、品質(zhì)等條件為標(biāo)準(zhǔn)設(shè)置錄用條件。錄用條件不得存在明顯不能完成的、超過(guò)一般勞動(dòng)者平均水平的條件，不得存在歧視性條件，不違反法律法規(guī)的規(guī)定。

2、建立試用期管理制度。試用期管理制度具體應(yīng)當(dāng)設(shè)置試用期員工的錄用條件、考核條件、考核程序、試用期工資標(biāo)準(zhǔn)、正確解決試用期延長(zhǎng)或縮短等問(wèn)題，避免合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

3、根據(jù)試用期管理制度與勞動(dòng)者簽訂試用期補(bǔ)充協(xié)議。具體明確約定有關(guān)試用期的條件等。

4、注重檔案存放。“留痕”是試用期合規(guī)管理的重要環(huán)節(jié)，對(duì)于試用期員工的考核等相關(guān)資料均應(yīng)進(jìn)行存檔，以防出現(xiàn)爭(zhēng)議后，因無(wú)法舉證而承擔(dān)舉證不能的不利后果。

作者介紹

王乃龍律師：樹人律師事務(wù)所常法中心主辦律師，甘肅政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士。中共黨員，西寧市律師協(xié)會(huì)勞動(dòng)法專業(yè)委員會(huì)委員、西寧市律師協(xié)會(huì)法律顧問(wèn)委員會(huì)委員。主攻公司治理、勞動(dòng)爭(zhēng)議等方面的法律業(yè)務(wù)。代理多起勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，取得較高的勝訴率。先后參與青海省投資集團(tuán)有限公司破產(chǎn)重組項(xiàng)目，青海省水利發(fā)展（集團(tuán)）有限責(zé)任公司經(jīng)營(yíng)性國(guó)有資產(chǎn)集中統(tǒng)一監(jiān)管項(xiàng)目，青海九零六工程勘察設(shè)計(jì)院有限責(zé)任公司經(jīng)營(yíng)性國(guó)有資產(chǎn)集中統(tǒng)一監(jiān)管項(xiàng)目等專項(xiàng)法律服務(wù)。

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