公募REITs發(fā)行過程中，一般常見SPV作為發(fā)行架構(gòu)中的一環(huán)。SPV，英文全稱為Special Purpose Vehicle，即特殊目的載體。REITs相關(guān)金融產(chǎn)品作為資產(chǎn)證券化模式的一種，其設(shè)立SPV的實(shí)際目的在于承接基礎(chǔ)資產(chǎn)，并以基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流償付本息。

《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》第二條規(guī)定：“本規(guī)定所稱資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，是指以基礎(chǔ)資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流為償付支持，通過結(jié)構(gòu)化等方式進(jìn)行信用增級，在此基礎(chǔ)上發(fā)行資產(chǎn)支持證券的業(yè)務(wù)活動。”同時(shí)，根據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》第四條規(guī)定可知：“證券公司、基金管理公司子公司通過設(shè)立特殊目的載體開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)適用本規(guī)定。前款所稱特殊目的載體，是指證券公司、基金管理公司子公司為開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)專門設(shè)立的資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃（以下簡稱專項(xiàng)計(jì)劃）或者中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他特殊目的載體。”

作為資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的一種，公募REITs的發(fā)行也應(yīng)當(dāng)依據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》，設(shè)立資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃為載體，以基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目產(chǎn)生的現(xiàn)金流為償付來源，向投資者發(fā)行有價(jià)證券。
 

公募REITs產(chǎn)品的常見架構(gòu)如下圖：

因此，根據(jù)上述規(guī)范的定義、表述以及架構(gòu)圖中展示的結(jié)構(gòu)可知，REITs發(fā)行過程中所設(shè)立的SPV即為“資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃”。

《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》第六條規(guī)定：“原始權(quán)益人是指按照本規(guī)定及約定向?qū)ｍ?xiàng)計(jì)劃轉(zhuǎn)移其合法擁有的基礎(chǔ)資產(chǎn)以獲得資金的主體。”

因此，SPV通過資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓相關(guān)協(xié)議獲得對原始權(quán)益人轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的所有權(quán)，兩者存在基于轉(zhuǎn)讓相關(guān)協(xié)議基礎(chǔ)上的買賣法律關(guān)系。

《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》第六條規(guī)定：“管理人是指為資產(chǎn)支持證券持有人之利益，對專項(xiàng)計(jì)劃進(jìn)行管理及履行其他法定及約定職責(zé)的證券公司、基金管理公司子公司。”

即在REITs發(fā)行過程中，SPV將與證券公司、證券資產(chǎn)管理公司、基金子公司、信托公司等具有相應(yīng)條件以及資質(zhì)的管理人（受托人）簽訂委托合同，委托管理人對基礎(chǔ)資產(chǎn)進(jìn)行管理，SPV與基金管理人存在委托法律關(guān)系。

《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》第六條規(guī)定：“托管人是指為資產(chǎn)支持證券持有人之利益，按照規(guī)定或約定對專項(xiàng)計(jì)劃相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行保管，并監(jiān)督專項(xiàng)計(jì)劃運(yùn)作的商業(yè)銀行或其他機(jī)構(gòu)。”

SPV與監(jiān)督專項(xiàng)計(jì)劃運(yùn)作的商業(yè)銀行或其他機(jī)構(gòu)存在委托法律關(guān)系。

SPV作為受托人，經(jīng)營管理基礎(chǔ)資產(chǎn)，對基礎(chǔ)資產(chǎn)享有管理處分權(quán)，并將從基礎(chǔ)資產(chǎn)所得收益分配給投資者。因此SPV與投資者之間成立的是債的民事法律關(guān)系，投資者為債權(quán)人，SPV為債務(wù)人。

REITs產(chǎn)品的投資者享有對投資產(chǎn)品的收益、轉(zhuǎn)讓等權(quán)利，同時(shí)對發(fā)行人財(cái)務(wù)、經(jīng)營狀況享有知情權(quán)以及法律規(guī)定其他相關(guān)權(quán)利。SPV作為債務(wù)人，負(fù)有償付本息以及依照規(guī)定披露信息等義務(wù)。

《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》第三條規(guī)定，基礎(chǔ)資產(chǎn)是符合法律法規(guī)、權(quán)屬明確，可以產(chǎn)生獨(dú)立、可預(yù)測的現(xiàn)金流且可特定化的財(cái)產(chǎn)權(quán)利或者財(cái)產(chǎn)，也可以是多項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利或者財(cái)產(chǎn)構(gòu)成的資產(chǎn)組合。

因此，REITs的基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)滿足以下三點(diǎn)條件：一、REITs基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)、權(quán)屬明確。二、REITs基礎(chǔ)資產(chǎn)可以產(chǎn)生獨(dú)立、可預(yù)測的現(xiàn)金流。三、REITs基礎(chǔ)資產(chǎn)的構(gòu)成應(yīng)當(dāng)為可特定化的財(cái)產(chǎn)權(quán)利或財(cái)產(chǎn)。

出于保護(hù)投資者權(quán)益的目的，同時(shí)為滿足基礎(chǔ)資產(chǎn)所需要具備的權(quán)屬明確、獨(dú)立性等要求，SPV作為特殊目的載體，因此被設(shè)立為REITs交易結(jié)構(gòu)的一環(huán)，從而獨(dú)立于原始權(quán)益人、管理人、托管人等其他業(yè)務(wù)參與人。即《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》第五條規(guī)定：“因?qū)ｍ?xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)的管理、運(yùn)用、處分或者其他情形而取得的財(cái)產(chǎn)，歸入專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)。因處理專項(xiàng)計(jì)劃事務(wù)所支出的費(fèi)用、對第三人所負(fù)債務(wù)，以專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)承擔(dān)。專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)獨(dú)立于原始權(quán)益人、管理人、托管人及其他業(yè)務(wù)參與人的固有財(cái)產(chǎn)。原始權(quán)益人、管理人、托管人及其他業(yè)務(wù)參與人因依法解散、被依法撤銷或者宣告破產(chǎn)等原因進(jìn)行清算的，專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)不屬于其清算財(cái)產(chǎn)。”

REITs產(chǎn)品具有分紅穩(wěn)定的特性，SPV的設(shè)立保證了基礎(chǔ)資產(chǎn)與發(fā)起人等其他參與人產(chǎn)生隔離，不受其信用級別、財(cái)務(wù)困境、破產(chǎn)重整等不良因素影響，具有較高的安全性。

根據(jù)《關(guān)于基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域不動產(chǎn)投資信托基金（REITs）試點(diǎn)稅收政策的公告》可知：“設(shè)立基礎(chǔ)設(shè)施REITs前，原始權(quán)益人向項(xiàng)目公司劃轉(zhuǎn)基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)相應(yīng)取得項(xiàng)目公司股權(quán)，適用特殊性稅務(wù)處理，即項(xiàng)目公司取得基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)的原計(jì)稅基礎(chǔ)確定；原始權(quán)益人取得項(xiàng)目公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)的原計(jì)稅基礎(chǔ)確定。原始權(quán)益人和項(xiàng)目公司不確認(rèn)所得，不征收企業(yè)所得稅。”

 同時(shí)，《關(guān)于基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域不動產(chǎn)投資信托基金（REITs）試點(diǎn)稅收政策的公告》規(guī)定：“對基礎(chǔ)設(shè)施REITs運(yùn)營、分配等環(huán)節(jié)涉及的稅收，按現(xiàn)行稅收法律法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。”

根據(jù)上述法律規(guī)定可知，在SPV受讓基礎(chǔ)資產(chǎn)時(shí)，SPV作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的受讓方，SPV不會產(chǎn)生任何納稅義務(wù)。在發(fā)起人已經(jīng)將基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給SPV的情形下，根據(jù)現(xiàn)行稅收法律法規(guī)可知，SPV并非對應(yīng)的納稅主體，因此，SPV具有稅收中性的優(yōu)點(diǎn)，不存在繳稅問題。

在公募REITs發(fā)行過程中，設(shè)立SPV可以使基礎(chǔ)資產(chǎn)與原始權(quán)益人在資產(chǎn)和財(cái)務(wù)方面實(shí)現(xiàn)隔離，保證基礎(chǔ)資產(chǎn)的獨(dú)立性，同時(shí)保證稅收中性。SPV作為特殊目的載體，以“資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃”的形式參與發(fā)行，從而達(dá)到整個(gè)資產(chǎn)證券化合規(guī)的目的。

*聲明：本文觀點(diǎn)僅作為交流討論目的，不可視為樹人律師事務(wù)所正式法律意見或建議。如您有任何法律問題或需要法律服務(wù)，歡迎與本所聯(lián)系。

趙婧，西南政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士，樹人律師事務(wù)所金融證券部助理律師。入職以來，多次為中國銀行股份有限公司青海省分行、中國信達(dá)資產(chǎn)管理股份有限公司青海省分公司提供合同審查、法律咨詢等常年法律服務(wù)。為青海省國有資產(chǎn)投資管理有限公司、中國華融資產(chǎn)管理股份有限公司提供股權(quán)融資服務(wù)，多次參與中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司西寧各支行、中國華融資產(chǎn)管理股份有限公司青海省分公司不良資產(chǎn)盡調(diào)項(xiàng)目，在常年及專項(xiàng)業(yè)務(wù)領(lǐng)域具有豐富經(jīng)驗(yàn)。