有限公司同時(shí)存在經(jīng)登記機(jī)關(guān)備案的章程和未提交備案的章程，且兩份章程對(duì)同一事項(xiàng)約定的內(nèi)容不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何適用？
由于《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》并沒(méi)有規(guī)定公司章程以其在公司登記機(jī)關(guān)備案為生效條件，在不存在導(dǎo)致公司章程無(wú)效的情形下，未經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)備案的章程，并不僅僅因其未提交給公司登記機(jī)關(guān)備案就不具有法律效力。
河南省高級(jí)人民法院在2014年3月3日就河南天海電器有限公司與董某鳳股東確權(quán)糾紛二審案作出的（2013）豫法民二終字第188號(hào)民事判決書(shū)對(duì)該問(wèn)題的裁判意見(jiàn)有重要參考意義
基本案情
天海公司在改制過(guò)程中曾擬定公司名稱為“河南天海電器集團(tuán)有限公司”，并以該公司名稱制定了成立章程，即“河南天海電器集團(tuán)有限公司章程（以下簡(jiǎn)稱成立章程）”。該章程第十四條規(guī)定“與本公司終止勞動(dòng)合同、解除勞動(dòng)關(guān)系及因組織調(diào)動(dòng)離開(kāi)本公司及其他原因離開(kāi)公司或人民法院依照法律規(guī)定強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，其認(rèn)繳現(xiàn)金獲得的股權(quán)必須按第十二條規(guī)定轉(zhuǎn)讓募集資金，獲得的配股權(quán)和放棄募集資金獲得的送股權(quán)由公司無(wú)償收回”，該章程第十二條的主要內(nèi)容是對(duì)于股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制，“股東實(shí)際認(rèn)繳現(xiàn)金獲得的股權(quán)在公司服務(wù)滿三年后方可轉(zhuǎn)讓；募集資金獲得的配股權(quán)和放棄募集資金獲得的送股權(quán)不能轉(zhuǎn)讓”。該章程在注冊(cè)資本及股東姓名、出資額及出資比例部分均為空白，且未在工商行政管理機(jī)關(guān)備案。
天海公司成立時(shí)在工商行政管理機(jī)關(guān)備案的是鶴壁塞爾投資有限公司和鶴壁思卡爾投資有限公司代表職工出資12366萬(wàn)元的“2006年9月27日河南電器有限公司章程（以下簡(jiǎn)稱備案章程）”，其中并無(wú)“2006年9月9日河南天海集團(tuán)有限公司章程”第十二條、第十四條內(nèi)容。2007年12月9日，公司章程進(jìn)行了修改，注冊(cè)資本變?yōu)?1608萬(wàn)元，股東增加了河南天?？萍加邢薰?。
裁判要點(diǎn)
一、公司章程是關(guān)于公司的組織結(jié)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系和開(kāi)展公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的基本規(guī)則和依據(jù)，亦是股東自治意思規(guī)則的載體，具有公司自治特點(diǎn)，只要股東達(dá)成合意，且不違背法律的強(qiáng)制性規(guī)范，公司章程即為有效。
本案中天海集團(tuán)公司在改制過(guò)程中形成的《河南天海電器集團(tuán)有限公司章程》（即成立章程）和河南天海電器有限公司章程（即備案章程）均為有效章程，兩個(gè)章程是并行存在的關(guān)系，但各自存在的價(jià)值和目的以及適用范圍是不同的。
二、公司章程在工商登記機(jī)關(guān)備案不是章程生效的必要條件，工商登記僅具有對(duì)外宣示的功能和證權(quán)效力。
本案天海公司的“備案章程”是企業(yè)改制后期產(chǎn)生的法律性文件，該章程的股東是鶴壁思卡爾投資有限公司、鶴壁塞爾投資有限公司，該章程存在的價(jià)值在于確定天海公司與外部成員之間以及二個(gè)法人股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而“成立章程”的股東是改制時(shí)天海集團(tuán)公司的在崗職工（自然人股東），該章程存在的價(jià)值在于規(guī)范天海公司與其職工股東以及職工股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此，在“成立章程”與“備案章程”對(duì)于股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件約定不一致時(shí)，對(duì)于規(guī)范天海公司內(nèi)部職工（自然人）股權(quán)份額及其股份轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)適用“成立章程”的約定；對(duì)于規(guī)范天海公司法 人股東的股權(quán)份額及其股份轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)適用“備案章程”的約定。
綜上，“成立章程”與“備案章程”各自存在的價(jià)值和適用范圍不同，均為有效章程。
天海公司關(guān)于“備案章程”僅具有證權(quán)功能，且證權(quán)功能最主要的是體現(xiàn)在公司與第三人的外部關(guān)系中以及關(guān)于“成立章程”的內(nèi)部約定約束的是其內(nèi)部人員，在其不超出意思自治的界限內(nèi)理應(yīng)尊重公司獨(dú)立考慮決定自己的事務(wù)，尊重公司的意思表示自由和民事行為自由，承認(rèn)公司章程自治效力的上訴理由成立。
對(duì)于這一問(wèn)題，最高人民法院司法案例研究院也指出：
需要從對(duì)內(nèi)對(duì)外兩方面來(lái)判斷。就股東內(nèi)部爭(zhēng)議而言，并非以備案與否來(lái)判斷章程的法律效力。如果每份章程均依照法定程序表決通過(guò)，且是股東真實(shí)意思表示，則生效時(shí)間在后章程的效力高于生效時(shí)間在前章程的效力。但是對(duì)外而言，在出現(xiàn)公司與外部的糾紛時(shí)，由于備案章程具有公示效力，備案章程效力高于未備案章程的效力。
從風(fēng)險(xiǎn)防控的角度而言，公司應(yīng)當(dāng)盡可能避免出現(xiàn)同時(shí)存在兩份或多份公司章程的情形。但是如果每份章程均依照法定程序表決通過(guò)，且是股東真實(shí)意思表示，在不違背法律的強(qiáng)制性規(guī)范情況下，公司章程即為有效。
作者簡(jiǎn)介
楊富強(qiáng)律師是樹(shù)人律師事務(wù)所礦產(chǎn)資源部主辦律師，西北政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士。致力于公司治理、企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防控、礦產(chǎn)資源、股權(quán)收購(gòu)、企業(yè)投資、并購(gòu)等業(yè)務(wù)方面的研究，多次參與礦業(yè)權(quán)收購(gòu)、公司對(duì)外投資、企業(yè)并購(gòu)、股票上市以及其他日常法律事務(wù)等業(yè)務(wù)。先后為西部礦業(yè)股份有限公司、青海金瑞礦業(yè)股份有限公司、青海鹽湖工業(yè)股份有限公司、青海南部礦業(yè)有限公司等企業(yè)提供了對(duì)外重大商事談判、合同起草與審查、出具法律意見(jiàn)書(shū)日常法律咨詢等法律服務(wù)。
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