前 言

隨著時(shí)間的推移，我們即將于2024年7月1日重磅迎來(lái)《中華人民共和國(guó)公司法（2023修訂）》（以下簡(jiǎn)稱“《新公司法》”）的生效施行。諸多企業(yè)也在與時(shí)俱進(jìn)地修改公司章程，按照最新的規(guī)定整改落實(shí)。而商業(yè)銀行作為一種特殊的法人主體，一方面，其章程的修訂既需符合《新公司法》的要求規(guī)定，還需受《銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)公司治理準(zhǔn)則》（以下簡(jiǎn)稱“《治理準(zhǔn)則》”）等相關(guān)監(jiān)管規(guī)定的約束。本文將探討商業(yè)銀行在《新公司法》及《治理準(zhǔn)則》雙重規(guī)制的情況下，商業(yè)銀行在修改公司章程時(shí)需重點(diǎn)注意的事項(xiàng)，供讀者朋友參考。

《新公司法》第十條規(guī)定：“公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。”

第七十條規(guī)定：“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭任導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。董事辭任的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效，但存在前款規(guī)定情形的，董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職務(wù)。”

同時(shí)，根據(jù)《治理準(zhǔn)則》第二十九條的相關(guān)規(guī)定：“董事在任期屆滿前提出辭職的，應(yīng)當(dāng)向董事會(huì)提交書面辭職報(bào)告。因董事辭職導(dǎo)致董事會(huì)人數(shù)低于公司法規(guī)定的最低人數(shù)或公司章程規(guī)定人數(shù)的三分之二時(shí)，在新的董事就任前，提出辭職的董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職責(zé)。正在進(jìn)行重大風(fēng)險(xiǎn)處置的銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)董事，未經(jīng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)不得辭職。除前款所列情形外，董事辭職自辭職報(bào)告送達(dá)董事會(huì)時(shí)生效。因董事被股東大會(huì)罷免、死亡、獨(dú)立董事喪失獨(dú)立性辭職，或者存在其他不能履行董事職責(zé)的情況，導(dǎo)致董事會(huì)人數(shù)低于公司法規(guī)定的最低人數(shù)或董事會(huì)表決所需最低人數(shù)時(shí)，董事會(huì)職權(quán)應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)行使，直至董事會(huì)人數(shù)符合要求。

通過(guò)上述規(guī)定，《新公司法》明確了公司法定代表人任職和辭任及新法定代表人的選任。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)自其辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。并且在董事辭任導(dǎo)致董事會(huì)成員低于三人，即法定最低人數(shù)時(shí)，原董事應(yīng)在新董事到任前繼續(xù)履職，而《治理準(zhǔn)則》中，如出現(xiàn)董事會(huì)成員低于公司章程規(guī)定人數(shù)的三分之二情形的，原董事也可繼續(xù)履職，如董事人數(shù)少于3人的，董事會(huì)職權(quán)由股東大會(huì)行使。在實(shí)踐中，因商業(yè)銀行確定新的法定代表人，還需履行監(jiān)管部門及市場(chǎng)監(jiān)督管理部門必要的出任程序，整個(gè)流程走完極大可能超出30日期限。

因此，商業(yè)銀行在章程修改的過(guò)程中，對(duì)于新任法定代表人到任前，由原法定代表人繼續(xù)履行法定代表人相關(guān)職責(zé)之事項(xiàng)予以關(guān)注之外，同時(shí)建議關(guān)注原董事在新董事到任前繼續(xù)履職相關(guān)的人數(shù)規(guī)定要求。

《新公司法》第二十四條規(guī)定：“公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)召開會(huì)議和表決可以采用電子通信方式，公司章程另有規(guī)定的除外。”

《治理準(zhǔn)則》第五十條規(guī)定：“董事會(huì)決議可以采用現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議表決和書面?zhèn)骱灡頉Q兩種方式作出......利潤(rùn)分配方案、薪酬方案、重大投資、重大資產(chǎn)處置方案、聘任或解聘高級(jí)管理人員、資本補(bǔ)充方案等重大事項(xiàng)不得采取書面?zhèn)骱灧绞奖頉Q，并且應(yīng)當(dāng)由三分之二以上董事表決通過(guò)。”

在《治理準(zhǔn)則》第一百一十四條中提到，“現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議”，是指通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)、視頻、電話等能夠保證參會(huì)人員即時(shí)交流討論方式召開的會(huì)議；“書面?zhèn)骱?rdquo;，是指通過(guò)分別送達(dá)審議或傳閱送達(dá)審議方式對(duì)議案作出決議的會(huì)議方式。

由此，需注意，雖然在《新公司法》的新增規(guī)定中，召開董事會(huì)及進(jìn)行表決均可以采用電子通信方式，但允許公司根據(jù)實(shí)際情況在章程中作特殊規(guī)定。在《治理準(zhǔn)則》中，商業(yè)銀行可采用“書面?zhèn)骱?rdquo;方式對(duì)議案進(jìn)行表決。但商業(yè)銀行召開董事會(huì)涉及利潤(rùn)分配方案、薪酬方案、重大投資、重大資產(chǎn)處置方案、聘任或解聘高級(jí)管理人員、資本補(bǔ)充方案等重大事項(xiàng)的，不得采取書面?zhèn)骱灧绞竭M(jìn)行表決。因此商業(yè)銀行在修改章程中仍需注意保留。

《新公司法》第一百一十五條第二款的相關(guān)規(guī)定：“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以在股東會(huì)會(huì)議召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)。”

《治理準(zhǔn)則》第二十七條規(guī)定：“單獨(dú)或者合計(jì)持有銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)有表決權(quán)股份總數(shù)百分之三以上的股東、董事會(huì)提名委員會(huì)有權(quán)提出非獨(dú)立董事候選人。同一股東及其關(guān)聯(lián)方提名的董事原則上不得超過(guò)董事會(huì)成員總數(shù)的三分之一。國(guó)家另有規(guī)定的除外。董事會(huì)提名委員會(huì)應(yīng)當(dāng)避免受股東影響，獨(dú)立、審慎地行使董事提名權(quán)。”

鑒于此，《新公司法》新增的第一百一十五條規(guī)定中，將有權(quán)提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)股東的持股比例降低至1%，而《治理準(zhǔn)則》中仍按原《公司法》的相關(guān)規(guī)定，僅單獨(dú)或者合計(jì)持有表決權(quán)股份總數(shù)3%以上的股東方有權(quán)提出非獨(dú)立董事候選人。因此，建議商業(yè)銀行在《公司章程》中注意向董事會(huì)提出臨時(shí)提案的股東表決權(quán)的相關(guān)限制要求。

《新公司法》第一百二十一條的相關(guān)規(guī)定：“股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。審計(jì)委員會(huì)成員為三名以上，過(guò)半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，且不得與公司存在任何可能影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系。公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。”

《治理準(zhǔn)則》第六十七條規(guī)定：“銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)監(jiān)事會(huì)成員不得少于三人，其中職工監(jiān)事的比例不得低于三分之一，外部監(jiān)事的比例不得低于三分之一。銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在公司章程中明確規(guī)定監(jiān)事會(huì)構(gòu)成，包括股權(quán)監(jiān)事、外部監(jiān)事、職工監(jiān)事的人數(shù)。監(jiān)事會(huì)人數(shù)應(yīng)當(dāng)具體、確定。”

由此可見(jiàn)，《新公司法》中規(guī)定可由董事組成的審計(jì)委員會(huì)行使公司監(jiān)事的職權(quán)，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。而在《治理準(zhǔn)則》中明確要求銀行設(shè)置監(jiān)事會(huì)，且監(jiān)事會(huì)成員不少于三人。因此，為符合商業(yè)銀行章程規(guī)定符合現(xiàn)行監(jiān)管要求，商業(yè)銀行公司章程的修改仍需注意保留監(jiān)事會(huì)的設(shè)立。

在《中華人民共和國(guó)公司法（2018修正）》關(guān)于股東大會(huì)及董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定中，提出公司年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案以及決算方案應(yīng)由董事會(huì)制訂并由股東大會(huì)審議。而在《新公司法》中刪除了股東大會(huì)及董事會(huì)的該項(xiàng)職權(quán)規(guī)定?，F(xiàn)行《治理準(zhǔn)則》第十八條關(guān)于銀行股東大會(huì)的職權(quán)范圍，以及第四十四條關(guān)于銀行董事會(huì)的職權(quán)范圍中未就該事項(xiàng)的制訂及審議主體予以明確。因此，《新公司法》正式施行后，商業(yè)銀行在修改公司章程關(guān)于股東會(huì)、董事會(huì)的職權(quán)范圍時(shí)，建議關(guān)注年度財(cái)務(wù)預(yù)算以及決算方案的制定、審議相關(guān)事項(xiàng)，因《治理準(zhǔn)則》中未有明確規(guī)定，建議商業(yè)銀行遵照《新公司法》的最新要求，后續(xù)在公司章程中進(jìn)一步落實(shí)。

本文探討了在《新公司法》正式生效之際，對(duì)于商業(yè)銀行在受《新公司法》及《治理準(zhǔn)則》雙重規(guī)制之下進(jìn)行章程修改的重點(diǎn)關(guān)注事項(xiàng)。主要包括法定代表人的任職及辭任、董事會(huì)的召開及表決方式、提出非獨(dú)立董事候選人提案相關(guān)股東表決權(quán)的要求、關(guān)于可由審計(jì)委員會(huì)行使法定的監(jiān)事會(huì)職權(quán)、年度財(cái)務(wù)預(yù)算以及決算方案的制定、審議事項(xiàng)，供廣大讀者參考。最后，建議各大銀行可持續(xù)關(guān)注《治理準(zhǔn)則》后續(xù)的修訂事宜，及時(shí)調(diào)整落實(shí)。

作者簡(jiǎn)介

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